Conocer Jurídico

Ante una sociedad que no comparte conocimientos, en Conocer Jurídico queremos esparcir todos los conocimientos en materia de Derecho Internacional Privado, con miras a que los abogados, estudiantes de derecho y todo público interesado pueda adquirir cada día más y más conocimientos. Disfruten.

Página Internacional

Saludos, la entrada de hoy es para presentar oficialmente la revista jurídica "Página Internacional". Una publicación con miras a expandir los conocimientos en materia Internacional Privado. Traída por su editor en jefe, Elías Lozada.

Revista Espejo Juridico

Queridos lectores:

      

    Un gusto saludarles. En esta ocasiòn, les invito a visualizar la revista en linea llamada ESPEJO JURIDICO publicada en la aplicacion ISSUU. 

ESPEJO JURIDICO se describe como una obra intelectual que pretende reflejar las nuevas tendencias del Derecho Internacional Privado. 

     En la presente ediciòn, se aborda topicos relacionados con las obligaciones extracontractuales, los tìtulos valores y las Sucesiones. 

    La revista comprende un cuerpo de desarrollo, redactado con lenguaje al alcance de sus lectores, aunado a las normas legales que rigen los temas planteados. Igualmente, dispondra de sesiones jocosas desarrolladas con imagenes còmicas (Conocidas -en la actualidad- como MEME) y curiosidades recogidas en periodicos internacionales.

    Finalmente, se expresa una lluvia de ideas donde se resume los argumentos esgrimidos en el desarrollo de la revista. Seguidamente, se alude un glosario, cuyos tèrminos adiciona nuevos vocablos para el lèxico cotidiano. Ingenio desarrollado en Venezuela, de la mano de la Universidad Fermin Toro nùcleo Portuguesa.

Disponible en: https://issuu.com/mariajac1/docs/revista

Derecho Internacional como hecho y Derecho Internacional como Derecho

 

Derecho Internacional como hecho y Derecho Internacional  como Derecho 

       En primer lugar se tiene la polémica de tanto tratadistas como doctrinarios en cuanto al derecho internacional desde el punto de vista de hecho por ello se trae a colación el artículo  2° de la Ley de Derecho Internacional Privado, "el Derecho extranjero que resulte competente se aplicará de acuerdo con los principios que rijan en el país extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto". 

  Puede apreciarse claramente en texto precitado, que el legislador venezolano supera la inveterada discusión sobre la naturaleza del derecho extranjero, y admite la tesis "jurídica", según la cual el derecho extranjero es derecho auténtico y como tal no puede ser asimilado a una cuestión de hecho. La circunstancia de su extranjería no le quita su esencia normativa ni su existencia formal. Por lo tanto,  la dinámica procesal de este derecho, supone que se le coloque en pie de igualdad con el derecho nacional, porque respecto de ambos, se tratará de la aplicación de un quid iuris. (cuestión de Derecho.)

Problemas Intertemporales en el Derecho Extranjero

        En principio es importante definir el derecho intertemporal; el cual también era llamado Derecho transitorio; es el conjunto de reglas que determinan la norma o disposición aplicable a una determinada situación o relación jurídica al producirse un cambio legislativo, esto es, cuando una norma anterior es derogada por otra posterior. En cuanto al tema que nos ocupa, el derecho transitorio se ocupa en resolver los problemas que puedan suscitarse es decir, se encarga de determinar  la normativa a aplicar en función de la legislación a la que la norma de conflicto ha remitido.

Sistemas jurídicos Complejos 

      Con respecto a las vicisitudes que puedan presentarse surge la figura del reenvió; que es un mecanismo que se basa en la comprensión de que la remisión que efectúa la norma en conflicto del foro a un derecho extranjero es una remisión global, entendiendo por tal no una remisión material a sus normas sustantivas sino a la totalidad del ordenamiento jurídico extranjero incluyendo las normas de conflicto del mismo. La consecuente consulta de las normas de conflicto del ordenamiento extranjero puede dar lugar a tres situaciones que dichas normas consideren aplicables las normas materiales de ese mismo ordenamiento jurídico (situación que se denomina reenvió de primer grado) o finalmente que consideren aplicable a un tercer ordenamiento jurídico (reenvió de tercer grado.) 

Aplicacion del Derecho Extranjero

Aplicación del Derecho Extranjero

Para la doctrina y jurisprudencia la expresión “ley extranjera” significa Derecho Extranjero no solo el derecho escrito, sino todo el derecho positivo en vigor: legislación, costumbre, jurisprudencia, principios, doctrina, pues lo que decide es el ordenamiento jurídico extranjero íntegramente. El Derecho extranjero que resulte competente se aplicará de acuerdo con los principios que rijan en el país extranjero respectivo.

APLICACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO

 Corresponde al Derecho Internacional Privado, en un sentido estricto, determinar cuándo, por qué y cómo deben aplicarse las leyes extranjeras; se trata de preguntas de índole distinta, una de naturaleza sustantiva, otra de carácter procesal, y “a pesar de que pueden resolverse de manera independiente, la experiencia demuestra un estrecho vínculo en el tratamiento y solución de cada una de ellas” . Al abordar esta delicada como relevante cuestión, el juzgador en la búsqueda de soluciones en materia de litigios internacionales, se encuentra ante diversas doctrinas, tesis, que procuran darle respuesta en materia de la naturaleza del derecho extranjero y su tratamiento procesal.

NATURALEZA: El fundamento de la aplicabilidad de una ley distinta de la territorial para regir una relación en la que está involucrado el elemento extranjero ha sido siempre materia de discusión esencial en la doctrina.

ASPECTOS FUNDAMENTALES:

1.-Carácter Sustantivo: La naturaleza o la calidad del derecho extranjero, esto es, saber si el mismo es un derecho o si por el contrario tiene naturaleza fáctica, es decir si es un hecho. Las primeras son las denominadas teorías normativistas, jurídicas, y las segundas, las realistas, vitalistas.

2.- Carácter Procesal: El tratamiento procesal que merece el derecho extranjero, si corresponde su aplicación de oficio o si solamente debe ser judicialmente aplicado cuando ha sido alegado y debidamente probado por las partes.

BATIFFOL, advierte que la ley extranjera no se incorpora al sistema del foro, sino que se aplica en tanto que ley extranjera; no se está reconociendo autoridad al legislador extranjero con la aplicación de su ley: "esa ley -dice Batiffol- es aplicada bajo la orden del legislador francés, y como un hecho observado, es decir despojado del elemento imperativo extranjero.

Excepciones a la aplicación de la Norma Jurídica Extranjera.

La admisión de que la norma material extranjera es la competente para regir una relación jurídica concreta no garantiza su absoluta aplicación.

1.- La excepción del orden público. En efecto, hemos visto que el orden público es la noción considerada como una medida excepcional para impedir la aplicación de la norma extranjera competente cuando ésta contiene disposiciones que chocan con las concepciones sociales o jurídicas del país del Tribunal juzgador.

2.- La excepción del fraude a la ley. Señalamos que los efectos que produce el fraude a la ley en Derecho Internacional Privado son idénticos a los producidos por el orden público, es decir, impedir la aplicación de la norma jurídica extranjera considerada competente.

3.- La excepción basada en el interés nacional. Algunos autores han llamado la atención al respecto de ésta excepción en el sentido de que su aceptación concierne únicamente a una determinada materia jurídica, la capacidad de obrar de los extranjeros.

DERECHO EXTRANJERO COMO HECHO Y DERECHO

1.-Como Hecho: la teoría de Hecho dice que la ley extranjera es un “Hecho”, porque ella no siguió el trámite legislativo propio de nuestra ley, por ende, como “hecho” deberá ser alegada y probada en juicio. Sostiene que la ley extranjera que no emana de la soberanía nacional, sino de un legislador que carece de autoridad fuera de su territorio, no constituye sino un mero hecho del juicio.

2.- Como Derecho: la Teoría del Derecho: dice que la ley extranjera es un derecho que no se desnaturaliza (no deja de ser ley) por el hecho de aplicarse en un Estado distinto al de su creación, es decir, así se busca respetar la soberanía de los Estados. Cuando la ley propia del juez contiene una norma de conflicto que le indica que en el caso considerado debe aplicar una ley extranjera, él debe hacerlo – y de oficio- como ley que es, y no como un mero hecho.

Si bien se ha discutido mucho si el derecho extranjero es un derecho como el nacional o un hecho a de ser probado por las partes, no se discute, en cambio, que el principio iura novit curia no se aplica con relación al derecho extranjero, ya que un juez no puede conocer todos los derechos.

Aplicación del Derecho Extranjero en Venezuela

Puede apreciarse claramente, que el legislador venezolano supera la inveterada discusión sobre la naturaleza del derecho extranjero, y admite la tesis "jurídica", según la cual el derecho extranjero es derecho auténtico y como tal no puede ser asimilado a una cuestión de hecho.

De conformidad con el artículo 2º de la Ley de Derecho Internacional Privado, "el Derecho extranjero que resulte competente se aplicará de acuerdo con los principios que rijan en el país extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto". La circunstancia de su extranjería no le quita su esencia normativa ni su existencia formal. El tratamiento procesal de este derecho, supone que se le coloque en pie de igualdad con el derecho nacional, porque respecto de ambos, se tratará de la aplicación de un quid iuris. Al referirse a la naturaleza del derecho extranjero (art. 2), la Ley adopta como hemos visto, la tesis jurídica y ratifica esta concepción en sus artículos 60 y 61. El artículo 60 ordena al juez aplicar el derecho extranjero de oficio y el artículo 61 consagra la procedencia de todos los recursos establecidos en la Ley, cualquiera que fuera el ordenamiento jurídico aplicable.

El mismo artículo 2 prevé que el derecho foráneo deberá aplicarse de acuerdo con los principios que rijan en el país extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto.

El tema referente a la aplicación del derecho extranjero ha ocupado sendas páginas en la doctrina y ha sido estudiado exhaustivamente. La natural desconfianza a sus disposiciones y, sobre todo, la dificultad de su conocimiento han sido causa de tratar de evitar su obligatoria aplicación. Esto ha sido logrado fácilmente, al considerar el derecho extranjero de naturaleza fáctica, es decir, como un simple hecho en el proceso. Los defensores de esta tesis afirman que el derecho extranjero no puede asimilarse al derecho del foro, no puede tener una categoría jurídica y, si acaso, sólo puede considerarse como un hecho en el proceso. Es decir, es renunciable, deberá alegarse y probarse por las partes, no puede invocarse en segundas instancias y no se podrá someter a los recursos establecidos en el ordenamiento del foro contra los errores de derecho. El operador jurídico, en todo caso, deberá aplicar el derecho extranjero como un derecho con todas las dificultades que esto supone. Un derecho, cualquiera que éste sea, no puede ser considerado unas veces como un derecho y otras como un hecho, dependiendo de quien lo aplica.

En Venezuela se observa una interesante evolución en esta materia. Es curioso constatar que justamente la ratificación de un tratado internacional, Código Bustamante, ha jugado un papel fundamental en la aplicación del derecho extranjero en Venezuela. Antes de la ratificación del Código Bustamante se aplicaba la tesis fáctica y, en consecuencia, se sostenía que el derecho extranjero debía ser alegado y probado como cualquier otro hecho del proceso.

El artículo 408 del Código Bustamante obliga a los jueces aplicar “de oficio”, cuando proceda, las leyes de los demás. La aplicación de oficio impone una obligación y reduce el papel de las partes quienes, al invocar la aplicación del derecho extranjero o al disentir de ella, podrán justificar su texto, vigencia y sentido (art. 419). Así, Venezuela queda obligada frente a los Estados que ratificaron el Código Bustamante sin reservas o con reservas especiales, excluyendo los artículos reservados. A falta de normas internas, el Código se aplicaba también como fuente supletoria, es decir, por analogía o como principio de Derecho Internacional Privado generalmente aceptado.

El artículo 2 se consagra la obligación de aplicar el derecho extranjero por parte de jueces y autoridades y se agrega que esta aplicación deberá hacerse tal como la harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable

Sistemas Jurídicos Complejos

Conjunto de instituciones gubernamentales, normas, actitudes y creencias vigentes de una nación en relación al derecho. Lo integran un conjunto de leyes, jurisprudencias, costumbres y razones del derecho dispositivo.

Se Clasifican en :

• Familia neo romanista, Derecho Civil o Continental.

• Familia del Common law o Anglosajona.

• Sistemas Religiosos o Derecho Religioso. • Sistema de Derecho Mixto.

• Familia de Derecho Socialista.

La vivencia originada de cada nación, así como el derecho que su normatividad jurídica es creada mediantes órganos y procedimientos locales, es lo que le otorga precisamente la condición nacional a cada uno de los sistemas jurídicos. Los tipos de fuerzas externas e internas que proporciona el sistema, en externo hay dos formas que pueden adoptar la influencias modificadoras ; recepción político y recepción técnica la primera consiste en la imposición violenta de un orden jurídico extranjero

Otros Sistemas Jurídicos en el Mundo

1.Sistema francés

2. Sistema Soviético

3. Sistema Musulmán

4. Sistema Hindú

5. Sistema Escandinavo

6. Sistema Chino

7.Sistema Japonés.

Es el sistema jurídico más desarrollado y organizado del mundo moderno. Este sistema se expandió por todo el mundo. El código civil francés contiene 2,280 artículos Esta dividido en 3 libros las cuales son: I. De la Personas, II. De los bienes y modificaciones de la propiedad, III. De los diferentes modos de adquirir una propiedad.

La cuestión metodológica

La Codificación del Derecho Internacional Privado.

Al momento de hablar de un Derecho Internacional Privado, la mente se llena con la idea de dos o más Estados soberanos y de individuos particulares realizando actividades que puedan ser dirigidas y regidas por los ordenamientos jurídicos de ambos Estados. Allí es en donde entra el Derecho Internacional Privado y dicta y guía la aplicación de la norma correcta y del Estado correcto. Sin embargo, ¿quién se encarga de dictar cuales son estas normas de Derecho Internacional Privado? ¿Son todas uniformes? ¿Qué sucede cuando dos Estados poseen dos normas de Derecho Internacional Privado distinta, cada una ordenando la aplicación de una norma de ordenamientos jurídicos distintos? Allí es donde se vuelve relevante la Codificación de un Derecho Internacional Privado con normas uniformes dentro de los diferentes Estados, para evitar dichas confusiones y que el resultado al que guíen las normas de Derecho Internacional Privado sean los mismos según todos los ordenamientos jurídicos involucrados en el conflicto. 

En los Estados americanos, se ha visto la intención de realizar dicha codificación desde el siglo XIX. Han asumido diferentes posiciones a lo largo de este tiempo, pero hoy en día, según la Organización de Estados Americanos, el proceso jurídico a través del cual se intenta codificar un solo Derecho Internacional Público es a través de las Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado o por sus siglas, CIDIP.

Durante su historia, las Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado han tenido diferentes etapas y logros. Aquí un pequeño resumen al respecto:

En 1975 fue celebrada la primera CIDIP, pero solo reforzaron lo que la Organización de Estados Americanos ya había logrado en la materia; los primeros Tratados de Montevideo en 1889 y el Código Bustamante de 1928. La más reciente de las CIDIP fue realizada en Washington, D.C. en el 2002. Y la primera parte de la CIDIP VII fue convocada en el 2009. Todas estas ha dado vida a veintiséis instrumentos internacionales, convenciones, protocolos, documentos y leyes modelo uniformes, para ayudar a fomentar la unidad del marco del Derecho Internacional Privado 

La Codificación, para poder ser justa, debe apegarse a principios tales como  el de igualdad, para que todos los individuos, nacionales o extranjeros, sean tratados dignamente y con el respeto que se merecen como seres humanos y sujetos del Derecho; el principio de reciprocidad, a través del cual los Estados colaborarán mutuamente para mantener el orden y aplicar correctamente las normas de Derecho Internacional Privado; el principio de territorialidad, a través del cual se protege que se cumplan las leyes de cada Estado, por todos los individuos en él, nacionales o no.

La teoría de la norma de Derecho Internacional Privado.

Existe gran discusión acerca de la naturaleza o carácter principal de las normas de Derecho Internacional Privado, ya que se toma en cuenta las posiciones que deben tomar dos Estados que se encuentran en duda acerca de la aplicación de un ordenamiento jurídico u el otro. Sin embargo, al llegar a la conclusión de cuál será el correcto ocurre una extra limitación al principio de territorialidad mencionado anteriormente, en donde un Estado asume el rol de Estado pasivo, en donde debe permitir que otro Estado, el cual asume el rol de Estado activo, aplique una norma de su ordenamiento jurídico en él, situación que comúnmente sería romper la brecha en cuanto al principio de no intervención de Estados Extranjeros. Pero es esta la excepción debido a que el Estado activo sí se ve inmerso en el conflicto en mano, ya sea porque involucra a uno de sus nacionales o porque involucra a extranjeros que estuvieron en su territorio en un tiempo dado y ahora se encuentran en el Estado pasivo.

Su estructura es meramente de carácter formal. Es de saberse que las normas de Derecho Internacional Privado no ordenan el actuar de las personas, sino que estas ordenan a otras normas. Es decir, se encargan solo de determinar cuál es la norma correcta a ser aplicada en caso de conflicto entre ordenamientos jurídicos distintos. También se ha dicho que es una norma de carácter indirecto o distributiva, ya que solo se encarga de ordenar la aplicación de una norma que solucione un problema, más no soluciona el problema directamente ella misma.

Desde el punto de vista en que se vea, las clases de normas de Derecho Internacional Privado van a ser de importación o exportación. Las primeras son las normas de otros ordenamientos jurídicos que se aplican al propio. Y las segundas son las normas del ordenamiento jurídico propio que se aplican a uno extranjero.

Elementos de la norma de Derecho Internacional Privado

Elementos de la norma de Derecho Internacional Privado

Toda norma de Derecho cuenta con dos elementos: el supuesto de hecho y la consecuencia jurídica.

Estos son bastante fáciles de entender ya que es algo básico en el estudio del Derecho. Debe existir un hecho en el mundo que se ajuste al supuesto de hecho dictado por la norma, y si existe y se ajusta, producirá la consecuencia jurídica que la norma establece para dicho supuesto de hecho. Ahora, la norma del Derecho Internacional Privado presenta un tercer elemento: conexión. Este elemento será el que caracterizará a la persona, los bienes, actos o contratos que se realicen a los cuales les sean aplicables dos ordenamientos jurídicos distintos o más, y este elemento de conexión es a través del cual se podrá determinar el ordenamiento jurídico aplicable.

El elemento de Conexión

Su clasificación cuenta con dos vertientes: acumulativa y no acumulativa. 

La primera, la acumulativa, a su vez cuenta con dos clasificaciones, igual y desigual. La igual ocurre cuando los elementos de conexión apuntan a la correcta aplicación de los dos ordenamientos jurídicos, por lo cual quedará en manos de los Estados decidir cual será el aplicable. La desigual apunta a los elementos de conexión que ordenan la aplicación de un solo ordenamiento jurídico pero con la colaboración en pequeña parte del otro ordenamiento jurídico. 

La segunda, la no acumulativa, se divide en simple y condicional. La primera cuando el elemento  de conexión apunta directamente a un ordenamiento jurídico aplicable, sin dejar rastro de duda. Y la condicional, cuando otorga una competencia a un ordenamiento jurídico pero deja un elemento de subsidiario en el otro ordenamiento jurídico, el cual se aplicará si se cumple cierta condición.

Sin embargo, no todo es perfecto, y el elemento de conexión sufre de problemas tales como la conexión fallida y la conexión reproducida. El primero ocurre cuando no existe elemento de conexión alguno, haciendo imposible la determinación del ordenamiento jurídico aplicable, por ejemplo que sea necesario determinar la nacionalidad de la persona para ordenar la aplicación de un ordenamiento jurídico específico y que esta carezca de nacionalidad, sea apátrida. Y el segundo ocurre cuando los elemento de conexión son multiples, todos apuntando a la aplicación de ordenamientos jurídicos distintos. Manteniendo el mismo ejemplo, en el caso de que la persona cuente con multiples nacionalidades.

Alguno de estos elementos de conexión son los siguientes:

Nacionalidad, domicilio y residencia, en cuanto a los elementos de conexión personales.

Los bienes, su ubicación, las banderas de las aeronaves, en cuanto a los elementos de conexión reales.

Voluntad de la persona, en cuanto a su introducción por potestad del mismo sujeto al suscribir contratos.

La ubicación de las personas, en cuanto a que un hecho puede comenzarse en el territorio regido por un ordenamiento jurídico y sus efectos pueden realizarse en otro.